作者按：隨著ICO的不斷花樣翻新，相關(guān)國(guó)家的監(jiān)管廣度和深度，所依據(jù)的政策和采取的措施都在紛紛升級(jí)，澳大利亞即是其中之一。就ICO而言，即

作者按：隨著ICO的不斷花樣翻新，相關(guān)國(guó)家的監(jiān)管廣度和深度，所依據(jù)的政策和采取的措施都在紛紛升級(jí)，澳大利亞即是其中之一。

就ICO而言，即使在不禁止ICO的國(guó)家和地區(qū)中，創(chuàng)新(夾雜著欺詐)與監(jiān)管的角力和對(duì)抗也從未停止過。隨著ICO的不斷花樣翻新，相關(guān)國(guó)家的監(jiān)管廣度和深度，所依據(jù)的政策和采取的措施都在紛紛升級(jí)。

6月，美國(guó)證監(jiān)會(huì)(SEC)與美國(guó)的即時(shí)通訊軟件公司Kik Interactive Inc.之間長(zhǎng)達(dá)兩年多的交鋒白熱化，SEC對(duì)該公司正式提起訴訟，指控其在ICO中向美國(guó)投資者出售代幣時(shí)沒有按照美國(guó)證券法的要求對(duì)代幣的發(fā)行和出售進(jìn)行登記。

5月底，因擔(dān)憂ICO中存在的欺詐等不合規(guī)行為，香港證監(jiān)會(huì)針對(duì)相關(guān)ICO發(fā)行人展開了新一輪的調(diào)查行動(dòng)。

5月30日，澳大利亞證券投資委員會(huì)(ASIC)根據(jù)該國(guó)ICO的現(xiàn)狀及監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，第二次更新了其在2017年9月29日首次發(fā)布的、并在次年5月3日第一次更新的ICO監(jiān)管指引文件《信息表225》(Information Sheet 225)[1]。

市場(chǎng)已經(jīng)對(duì)美國(guó)與香港ICO的監(jiān)管動(dòng)態(tài)給予了廣泛關(guān)注。本文擬重點(diǎn)介紹澳大利亞新近更新的ICO監(jiān)管指引文件，并結(jié)合澳大利亞適用于ICO的主要規(guī)定(包括《澳大利亞公司法》(Corporations Act)、《澳大利亞證券投資委員會(huì)法案》(Australian Securities and Investments Commission Act)、《澳大利亞消費(fèi)者法》(Australian Consumer Law)、《反洗錢和反恐怖主義融資法案2017年修正案》(Anti-Money Laundering and Counter-Terrorism Financing Amendment Bill 2017)等)，觀察作為南半球最重要的國(guó)家之一澳大利亞對(duì)ICO的最新監(jiān)管態(tài)度及監(jiān)管趨勢(shì)，供有興趣了解澳大利亞ICO監(jiān)管政策的人士參考。

一、

1.重申并進(jìn)一步明確ICO中發(fā)行的加密資產(chǎn)的類型及監(jiān)管要求

ASIC在更新的信息表中表明，加密資產(chǎn)包括加密貨幣(cryptocurrency)、代幣(token)、穩(wěn)定幣(stable coin)等。

更新的信息表基本沿用了該表最初發(fā)布時(shí)對(duì)ICO中發(fā)行的加密資產(chǎn)的定性和分類——要么為金融產(chǎn)品(financial product)、要么為非金融產(chǎn)品;其中金融產(chǎn)品分為投資管理計(jì)劃(Managed Investment Scheme/MIS)、證券、衍生品和非現(xiàn)金支付工具(non-cash payment/NCP)，區(qū)分的主要判斷因素在于相關(guān)加密資產(chǎn)所附帶的具體權(quán)利和特征(具體認(rèn)定要素及主要監(jiān)管要求請(qǐng)見下表)。

ASIC在信息表中進(jìn)一步指出，其他國(guó)家對(duì)代幣的分類并不必然對(duì)應(yīng)和適用于澳大利亞的分類。澳大利亞對(duì)金融產(chǎn)品的定義外延比其他國(guó)家更為寬泛，比如某些代幣在某些國(guó)家可能被視作實(shí)用型代幣而不受監(jiān)管，但在澳大利亞可能會(huì)被視作金融產(chǎn)品而受到規(guī)管。

2.明確在ICO中需考慮的首要問題

ASIC在更新的信息表中提醒發(fā)行人在進(jìn)行ICO之前，先考慮清楚三個(gè)問題：

(1)ICO中發(fā)行的加密資產(chǎn)是否是金融產(chǎn)品或涉及金融產(chǎn)品;

(2)如果發(fā)行人認(rèn)為不構(gòu)成金融產(chǎn)品，是否有足夠的理由可支持其結(jié)論;以及

(3)發(fā)行人未來是否能在各方面持續(xù)合規(guī)。

3.明確相關(guān)法規(guī)的適用主體

根據(jù)更新后的信息表及相關(guān)規(guī)定，在澳大利亞，幾乎所有加密貨幣行業(yè)的參與者都會(huì)受到該國(guó)法律的管轄，并且根據(jù)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的不同類型可能需要獲得不同種類的牌照，如AFS License、澳大利亞市場(chǎng)許可(Australian Market License/ AM License)、清算結(jié)算設(shè)施許可(CS facility license)等(具體請(qǐng)見下表)。

4.強(qiáng)調(diào)ICO不得存在誤導(dǎo)性或欺詐性行為

ASIC在更新的信息表中再次強(qiáng)調(diào)，無論ICO發(fā)行的代幣是金融產(chǎn)品還是非金融產(chǎn)品，均不得存在誤導(dǎo)性或欺詐性行為。

鑒于ICO中發(fā)行的代幣類型不同，適用的法規(guī)也有所區(qū)別：在ICO發(fā)行的代幣為金融產(chǎn)品的情況下，發(fā)行方應(yīng)遵守《公司法》及2012年11月15日發(fā)布的《監(jiān)管指引234 金融產(chǎn)品和服務(wù)(包括信貸)的廣告：良好行為指引》(Regulatory Guide 234 Advertising Financial Products and Services (Including Credit): Good Practice Guidance)的規(guī)定;而在ICO發(fā)行的代幣為非金融產(chǎn)品的情況下，發(fā)行方應(yīng)遵守《澳大利亞消費(fèi)者法》中的規(guī)定。

如ICO發(fā)行人違反上述規(guī)定的， ASIC將有權(quán)聯(lián)合澳大利亞公平競(jìng)爭(zhēng)消費(fèi)者委員會(huì)(ACCC)共同對(duì)其追究相關(guān)責(zé)任。

二、

1.穩(wěn)定幣是一種加密資產(chǎn)

更新的信息表以列舉的方式將穩(wěn)定幣列入了加密資產(chǎn)的范圍，表明穩(wěn)定幣也是一種加密資產(chǎn)，可能與加密貨幣、代幣并列存在，而并非是加密貨幣或代幣中的一種;并且意味著與穩(wěn)定幣相關(guān)的活動(dòng)也屬于受澳大利亞政府監(jiān)管的對(duì)象。

2. 澳大利亞對(duì)ICO中發(fā)行的代幣的分類有其獨(dú)特性

澳大利亞對(duì)ICO中發(fā)行的代幣的分類自成體系，與其他國(guó)家不完全相同，比如與美國(guó)相比：

(1)澳大利亞將代幣分成了金融產(chǎn)品和非金融產(chǎn)品兩大類，而美國(guó)分為實(shí)用型代幣和證券型代幣兩類。澳大利亞構(gòu)成金融產(chǎn)品的代幣與美國(guó)的證券型代幣的內(nèi)涵和外延并不一致，澳大利亞構(gòu)成非金融產(chǎn)品的代幣與美國(guó)的實(shí)用型代幣之間也并不等同;

(2)澳大利亞對(duì)MIS定義中的相關(guān)要素與美國(guó)對(duì)投資合同(屬于美國(guó)法下的證券)的部分判斷標(biāo)準(zhǔn)(豪威測(cè)試)有一定的相似之處(如利用資金投資、投入共同事業(yè)以獲得收益)，但兩者并不等同。在澳大利亞構(gòu)成MIS的，不等于在美國(guó)構(gòu)成投資合同，反之亦然。

3.ICO中發(fā)行的同樣的代幣可能適用不同的監(jiān)管體系

由于各國(guó)對(duì)代幣的分類不一致，同樣的代幣，在不同國(guó)家所適用的監(jiān)管體系也可能有所不同。比如ICO中發(fā)行的一種代幣，在其他國(guó)家可能屬于功能型證券，不受監(jiān)管，而在澳大利亞可能構(gòu)成金融產(chǎn)品，將受到嚴(yán)格監(jiān)管。

4.澳大利亞對(duì)ICO的監(jiān)管指引同樣適用于STO

在澳大利亞，STO中發(fā)行的代幣主要是MIS或公司股份，信息表也為STO的發(fā)行人發(fā)行該等類型的代幣所需履行的相關(guān)義務(wù)提供了指引，具體請(qǐng)參見本文第一部分表格中的小結(jié)。（作者：張凌）

關(guān)鍵詞： ASIC ICO監(jiān)管指引文件 加密資產(chǎn)